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李溫泉:現貨交易場所全景觀察——地方金融立法正當時

2017-12-10 09:26:22 和訊網 
 
 筆者李溫泉系金商權衍生品咨詢機構創始人

  德衡律師集團金融衍生品律師

  筆者介紹導讀

  “咬定青山不放松,立根原在破巖中。”《河北省地方金融監督管理條例》於近日經河北省人大常委會審議通過,將於2018年5月1日起施行。就在2017年8月份,河北省政府發布了《關於公布河北省涉嫌違規交易場所第一批“黑名單”的通知》,基本上涵蓋了河北省絕大多數的交易場所。值得贊許的是河北省職能部門未搞一刀切,能夠正視發展過程中存在的問題,並將河北省各類交易場所直接納入金融監管體系下,並在《條例》中針對交易場所進行了細化規定,順應了現貨交易場所的實質業務及金融監管趨勢。

李溫泉:現貨交易場所全景觀察(Ⅳ)-地方金融立法正當時
  筆者現將《條例》中具體涉及交易場所的條款予以摘選評析:

  原文:第三條 本條例所稱地方金融組織,是指依法設立,從事相關地方金融活動的小額貸款公司、各類交易場所、地方金融控股企業、地方資產管理公司、融資擔保公司、典當行、融資租賃公司、商業保理公司以及法律行政法規規定和國務院授權省人民政府監督管理的其他組織等。

  評析:對金融機構的認定較某省的現期結合交易場所更為寬泛,將各類交易場所統一納入金融監管體系,防止各類交易場所違規私下開展涉金融業務。

  原文:第十二條 縣級以上人民政府應當制定並完善金融發展的政策和措施,推進專業化綜合金融服務平臺建設,激發金融創新活力,統籌直接融資與間接融資、傳統金融業態與新型地方金融業態協調發展,支持發展普惠金融,保障社會公眾享有價格合理、便捷安全的基本金融服務。

  評析:《條例》原則上鼓勵金融創新,就各類交易場所而言則鼓勵合理公平的金融衍生品模型創新,協調傳統金融業態與新型金融業態的利益平衡。

  原文: 第十三條 地方金融組織開展業務應當遵守下列規定:

  (一)按照批準的經營範圍合理確定經營的金融產品;

  (二)建立資產流動風險準備、風險集中、關聯交易等金融風險防範制度;

  (三)與客戶簽訂合法規範的交易合同;

  (四)如實向投資者和客戶提示投資風險,披露可能影響其決策的信息;

  (五)不得進行內幕交易、操縱市場等違法活動。

  評析:政府職能部門審批金融衍生品模型、風險防範體系、運營操作體系及投資者適格性體系。讓個人投資者在地方金融機構的參與過程中感受到公平合理及相關風險,降低惡意維權及暗箱操作事件的發生。

  原文:第十七條 在國務院金融管理機構批準設立的從事金融產品交易的業務以外,設立從事權益類交易、大宗商品中遠期交易以及其他標準化合約交易業務的交易場所(統稱為各類交易場所),應當具備下列條件:

  (一)名稱中有交易所字樣的,一次性實繳貨幣資本不低於人民幣五千萬元;名稱中沒有交易所字樣的,一次性實繳貨幣資本不低於人民幣二千萬元;

  (二)股東(發起人)為具備行業背景的骨幹企業,具備良好的誠信記錄;

  (三)出資人財務狀況良好,主要出資人資產負債率不超過百分之七十且凈資產不低於人民幣五千萬元;

  (四)交易模式、交易品種明確;

  (五)董事、監事、高級管理人員具備履行職責所需的專業能力和良好的誠信記錄;

  (六)有健全的業務操作規範和內部控制、風險管理制度,有適合經營要求的軟件交易系統和硬件設施;

  (七)法律、行政法規規定的其他條件。

  申請設立各類交易場所的,應當向所在地設區的市地方金融監管機構提出申請,設區的市地方金融監管機構根據前款條件進行審查,符合條件的報本級人民政府。設區的市人民政府同意後報省人民政府批準,批準後方可進行工商註冊登記。名稱中有交易所字樣的,省人民政府批準前應當征求國家有關部門的意見。

  評析:將交易場所細分為權益類交易、大宗商品中遠期交易以及其他標準化合約交易業務,要求交易場所對金融衍生品模型不瞞不藏,交易模式及交易品種的公開陽光,筆者預計為避免同一省份內交易模式及品種的過度同質化經營,交易模型及交易品種在監管審批制下會逐漸成為稀缺資源。

  原文:第十八條 各類交易場所實行投資者準入管理制度,註冊地、實際經營地和服務器所在地應當保持一致,建立互聯互通和統一結算平臺,並不得有下列行為:

  (一)將投資權益拆分為等份額公開發行;

  (二)將投資權益按照標準化交易單位持續掛牌交易;

  (三)采取集中競價、連續競價、電子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式進行交易;

  (四)以集中交易方式進行標準化合約交易;

  (五)開展分散式櫃臺交易模式和類似證券發行上市的現貨發售模式;

  (六)開展貴金屬、保險、信貸交易;

  (七)權益持有人累計超過二百人;

  (八)法律、行政法規禁止的其他行為。

  評析:政府監管通常具有滯後性,交易模式哪怕僅僅是名稱上的改變都可能使已被明文禁止的衍生品模型搖身一變再次粉墨登場,職能部門更應當適用穿透性原則監管衍生品模型本質,降低模型之惡、操作之惡、人性之惡卷土重來的可能性。

  原文:第三十二條 建立全省統一的地方金融監管服務平臺,運用大數據、雲計算等現代信息技術,加強相關監管信息數據的交換與整合,做好實時監測、統計分析、風險預警、評估處置、信息發布工作,相關信用信息應當按照規定納入公共信用信息共享平臺。

  地方金融監管機構應當與所在地國家金融管理部門派出機構建立信息共享和金融風險防範處置工作協調機制,提高金融風險防範與處置能力。

  評析:針對交易場所而言,登記結算中心(部分省份為清算中心)應起到監管服務作用,望此類機構早日達到實時監測、統計分析、風險預警、評估處置的能力,從而實質上起到保護投資者、規範交易場所、協助職能部門的作用。

  原文:第三十六條 違反本條例規定,由地方金融監管機構按照下列規定處理;構成犯罪的,依法追究刑事責任:

  (一)未與客戶簽訂合法規範的交易合同的,責令限期改正;逾期不改正的,責令停業整頓,並處二萬元以上五萬元以下的罰款;

  (二)未如實向投資者和客戶提示投資風險,披露可能影響其決策的信息的,責令限期改正;逾期不改正的,責令停業整頓,並處三萬元以上十萬元以下的罰款;

  (三)進行內幕交易、操縱市場等違法活動的,責令停業整頓,並處十萬元以上三十萬元以下的罰款。

  評析:證券大鱷徐翔操縱證券市場案可謂家喻戶曉,徐翔終審判決為5年6個月有期徒刑。類似證券發行上市的現貨發售模式實質上的操作手法與操作證券市場手法雷同,如在原現貨交易場所中涉案罪名為詐騙罪,即使涉案金額相同,但在刑期的體現上有天攘之別。操縱證券、期貨交易價格罪要求行為人違反國家證券、期貨交易管理法規,雖然本條例中明確載明了內幕交易、操縱市場等行為特征,但如若涉及刑事案件,司法機關仍將會以詐騙罪定罪量刑。只有在全國範圍內省級地方性立法成熟,且地方交易場所達到較大的規模存量,新的《刑法修正案》才能有效改變目前這一罪責刑不相一致的情形。

  筆者高度認可河北省適時出臺的《河北省地方金融監督管理條例》,能夠正視過去監管的不足,同時也為地方性交易場所建立了新的坐標。全國各省行業人士應積極將河北模式予以宣傳推廣,既然交易場所有存在必要,參與各方就應當順應潮流積極向前。

  願行業同仁堅守底線,共探融合發展之道!

 

  

    本文首發於微信公眾號:鹿頭社。文章內容屬作者個人觀點,不代表和訊網立場。投資者據此操作,風險請自擔。

(責任編輯:陳姍 HF072)
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